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近亲优先权

发表日期:2017-10-11 | 来源 :民商法律网| 点击数:

  一、被收养人近亲属优先权的含义

  1、同等条件下,监护权优先与送养权

  2、同等收养条件下,近亲属收养优先

  二、被收养人近亲属优先权的主体

  这种优先权的第一类权利主体是自然血亲的近亲属,这主要针对送养人的送养意志和行为产生的;第二类 是拟制血亲的近亲属,这主要针对收养关系解除时,再收养如果发生的情况。

  三、被收养人近亲属优先权的内容

  1、同等条件下,监护权优先与送养权

  送养权与监护权冲突时主要是通过被送养人利益最大化原则,同等条件,监护优先。也就是,当送养人决定送养时,如果其近亲属愿意承担监护责任,并且其监护能力不低于送养人对收养人的能力要求,近亲属对预被送养人成立监护优先与预被送养人与他人成立收养关系。

  2、同等收养条件下,近亲属收养优先

  近亲属的收养优先权,并不是指近亲属与被收养人成立收养关系比成立抚养关系优先,而是指,当送养人决议送养时,同等条件下,近亲属较他人有优先得到收养资格的机会。

  四、确立被收养人近亲属优先权的价值功能

       (1)、有利于被收养人利益最大化

  按照中国现行的收养法,生父母送养子女,须双方共同送养。生父母一方不明或者查找不到的可以单方送养;监护人送养未成年孤儿的,须征得有抚养义务的人同意;有抚养义务的人不同意送养、监护人不愿意继续履行监护职责的,应当依照《中华人民共和国民法通则》的规定变更监护。孤儿或者生父母无力抚养的子女,可以由生父母的亲属、朋友抚养。抚养人与被抚养人的关系不适用收养关系。

  就这几条款分析如下:也就是说,生父母的送养不必征询其近亲属的意见;而不必考虑近亲属的监护权;即便近亲属为其抚养子女,成立抚养关系优于收养关系。在同等收养条件下,近亲属与其他收养人之间并无先后关系;事实上,我认为,近亲属的监护或收养,比他人收养更能实现送养目的,对收养关系人也会产生重大意义。

  显然,被收养人与其近亲属生活更加有利于被收养的成长。一方面,他们之间有不可割舍和替代的血缘关系;另一方面,彼此都比较熟悉,被收养人的生活习惯、性格秉性已被深入了解,共同生活的适应期会大大减少,节省了宝贵的成长时间。

  (2)、有利于亲属权的保护

  亲属是重要的伦理实体。伦理因素在亲属关系中占据着极其重要的,甚至是主导性的地位。马克思在《论离婚法草案》一文中曾经强调要“注意婚姻的意志即这种关系的伦理实体”,并且指出:“对于个人愿望的软弱就会变成对于这些个人本质的残酷,变成对于体现在伦理关系中的个人伦理理性的残酷”,要求人们“自觉地服从伦理的自然的力量”。 亲属伦理反映着亲缘关系和婚缘关系的本质需求;它追求很高的精神境界。亲属伦理不仅注重行为本身及其后果,而且注重行为的动机,即更加注重从心理方面,也就是内在的体验、认识、情感上对人们的行为加以规制。基于以上亲属关系的法律价值和伦理价值,应付与这种特殊的关系特殊的权利,这种有别于他人的权利又在某种程度上对亲属权的行使以更多的期待和监督。这有利于收养利益的实现。

  法律价值

  (1)、确立优先权的法理基础

  首先、从身份权保护的双重请求权角度来说的。

  身份权是绝对权,凡是绝对权,都有双重的请求权保护体系,身份权也应当有双重的请求权保护体系。

  身份权本身已经包含请求权。例如抚养请求权、赡养请求权等,都是请求权。但是,这些请求权不是身份权保护的请求权,而是身份权自身的请求权。身份权的保护请求权,是指当身份权受到侵害或者存在侵害之虞,身份权人所享有的排除妨害和停止侵害的请求权。这种请求权与其他绝对权的保护请求权是一样的,都是绝对权自身的保护请求权。例如物权请求权,是保护物权的请求权。人格权请求权,是保护人格权的请求权。知识产权请求权,是保护知识产权的请求权。没有身份权保护的请求权,身份权无法得到完善的保护。

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